兰泉员工关系室（40）
　　　　　　　　　对《劳务派遣若干规定》（征求意见稿）几点建议（上）

在《本征求意见稿》（后简称《征求稿》）发布之前，笔者对劳务派遣的用工比例是否在2003年7月1日《劳动合同法修正案》实施前出台是有些担忧的，但看了《征求稿》后这种担忧又成为担心。如果《征求稿》第四、五条在修改上没有实质上的改变，《劳动合同法修正案》对劳务派遣可能做到的一点约束将付诸东流，劳务派遣将重新回到2008年疯狂发展的时代，其结果劳务派遣在立法上基于严重损害劳动者利益触发某一特定事件而全面取缔。
以下是笔者学习《征求稿》后的想法和建议，希望这些想法和建议能够抛砖引玉让更多的专业人士加入进来参与讨论，让劳务派遣能够合法体面地进入劳动关系领域。
第二条〔定义〕本规定所称劳务派遣，是指用人单位以经营方式将招用的劳动者派遣至其他用人单位使用，由后者直接对劳动者的劳动过程进行管理的一种用工形式。
用人单位将业务发包给承包单位，但对从事该业务的承包单位劳动者的劳动过程直接进行管理的，属于劳务派遣用工。

兰泉：本条对劳务派遣的解释是一个包容式的解释，其核心是“用工单位直接对劳动者的劳动过程进行管理”中的“直接”。这个核心也促成了本条第二项的规定，为制止“假外包、真派遣”情况的出现，对劳务派遣的适用范围进行了明确。
现阶段用工输出除了劳务派遣外，还存在用工承包及用工承揽（由于用工承揽需要用人单位有相应的资质，其用工与劳务派遣的联系在本文中暂不加以讨论）。
用工承包又称为劳务外包，严格意义上的劳务外包应当是劳务外包公司对相应劳务承包后，对劳动者的劳动过程直接进行管理，并在一定意义上不受发包单位约束的用工方式。
对发包单位的规章制度是否适用于劳务外包公司的员工，这是本条第二项没有介入的话题。
事实上劳务外包公司在用工上应相对独立，但同时要受承包协议的约束。就劳动规章制度的适用上，劳务外包公司的劳动规章制度具有唯一的约束性，而发包单位的劳动规章制度对劳务外包公司员工没有任何的约束力。但要注意的是用工过程中也包含非劳动规章制度的应用，且劳动规章制度与非劳动规章制度之间又存在一定的联系，这种情况下劳务外包公司在承包过程中必须适用发包单位的相关证件（如生产许可证、卫生许可证等），由于这些特定的证件存在的前提在于法律、法规效力性强制性规定，因而发包单位依据上述规定制定的规章制度中的部分条款，应当适用于劳务外包公司员工。同时发包单位在管理上对劳务外包公司员工不当的行为只能制止，可告知劳务外包公司进行处理。
因此为区别“真外包、非派遣”与“假外包、真派遣”之间的区别，笔者建议增加本条第三项规定：
用人单位将业务发包给承包单位，但对从事该业务的承包单位劳动者的劳动过程不直接或者间接管理的（承包单位对劳动者的管理可适用按照法律、法规效力性强制性规定所制定的发包单位规章制度），不属于劳务派遣用工。

第四条〔三性岗位〕劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性岗位上实施。
临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的工作岗位。
辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位。用工单位的辅助性岗位由用工单位根据所处行业和业务特点，提出拟使用劳务派遣用工的辅助性岗位列表，经与工会或职工代表大会共同协商确定，并在用工单位内公示，接受监督。
替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。
第五条〔用工比例〕用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量。用工单位在辅助性岗位使用的被派遣劳动者数量不得超过用工总量的10%。
前款所称用工总量是指用工单位订立劳动合同人数与用工单位辅助性岗位使用的被派遣劳动者人数之和。
计算劳务派遣用工比例的用工单位是指依照劳动合同法和劳动合同法实施条例可以与劳动者订立劳动合同的用人单位。

兰泉：劳务派遣的泛滥，一方面是《劳动合同法》没有对“三性”工作岗位认定作出明确的解释，另一方面更实质的是用工单位故意违法在非“三性”工作岗位上大量使用劳务派遣员工。
如果按照本条第五条规定将“辅助性”工作岗位认定交给用工单位，实质是要用工单位纠正自己的违法行为，且通过工会、职代会方式来纠正。
就工会的地位而言，随着最高法院劳动争议司法解释（四）第十二条规定的实施，到目前为止笔者还没有听到或者看到任何一级工会组织对此提出不同的意见。在这种背景下企业工会在企业中的地位已不具备承担维护本单位职工权益的重任，更何况又是与本单位没有劳动关系的劳务派遣员工。
同样职工代表大会能否依法确认“辅助性”工作岗位，答案同样是不可能的。用工单位大量违法使用劳务派遣员工是有特定的目的或者解决特定的问题。简单的说用工单位要证明自己的合法性，这在逻辑上是不成立的。
事实上确定“辅助性”工作岗位，应当是人保部门的行政职责。如果通过立法将行政机关的职责推向企业，等于在说人保部门已放弃了对劳务派遣的监管。
对“辅助性”工作岗位的认定，笔者认为有两种途径可能解决这一问题：一是人保部门出台“辅助性”工作岗位的专门解释，二是人保部门会同有关部门根据各种行业的特点确定各行业辅助性工作岗位范围。
笔者要特别说明的是“辅助性”工作岗位由用工单位进行确定的办法，在实践中存在很大的立法漏洞。在用工单位对辅助性岗位进行确认后，如果劳务派遣员工认为该规定损害了自己的权益，可根据《劳动合同法》第三十八条第四款规定与用人单位解除劳动合同要求经济补偿（劳务派遣的特殊性决定劳务派遣员工要同时遵守用人、用工单位的规章制度，用工单位的规章制度为用人单位规章制度的重要组成部分）。到时为解决三方之间的纠纷，人保部门最终要参与其中确定“辅助性”工作岗位的合法性才能解决实质问题。
笔者对劳务派遣用工比例只将“辅助性”岗位列入计算的方法十分不理解，虽然笔者也认可将季节用工在特定的条件下不列入用工比例，但如果按照这一规定将促成用工单位和劳务派遣单位联手在“临时性”工作岗位上大展手脚。
举例：某一石油公司有2000名加油站加油工，原签订劳动合同确定的是“辅助性”工作岗位，现为规避《征求稿》规定将这些加油工全部转为“临时性”工作岗位。
在具体操作上要做到这一点也非常容易，可联手多家石油公司与一家劳务派遣公司签定半年期的劳务派遣协议，之后安排一加油工到A公司做半年的临时性岗位，到期后又安排到B公司做半年临时性岗位。以此类推，可以合理合法地长期使用同一劳务派遣员工。
笔者认为劳务派遣用工比例的规定应包含全部的“三性”工作岗位，如因特殊原因需排除在外的工作岗位应当说明其具体原因。如食品行业的季节用工，是基于特定季节、特定节日进行生产而每年固定时间急需用工，因而应将这类员工排除在劳务派遣用工比例之外。
另外为防止劳务派遣单位、用工单位通过“三性”工作岗位的特点，随意调整不同的工作岗位，建议对“三性”工作岗位之间的调整（调动）进行约束，笔者建议增加以下限制性规定：
临时性岗位期限到期后6个月内用人单位不得再安排被派遣的劳动者从事临时性岗位工作，劳务派遣单位可以安排其从事替代性岗位工作，但不得安排其从事辅助性岗位工作。
从事辅助性岗位被派遣劳动者可以重复从事该岗位，也可从事其它岗位工作。但从事其它岗位期限到期后非经被派遣劳动者书面同意，不得再安排从事辅助性岗位工作。
替代性岗位期限到期后不得安排被派遣劳动者从事辅助性岗位工作，从事临时性岗位工作应事先得到被派遣劳动者的书面同意。

作者：湖北大晟律师事务所 孙斌律师
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四川省泸州市人民政府


泸市府发〔2007〕11号

泸州市人民政府关于印发《泸州市安全生产目标管理考核办法》的通知

各区、县人民政府，市级各部门，驻泸企事业单位：
《泸州市安全生产目标管理考核办法》已由市安委会讨论通过，经市政府同意，现予印发，请贯彻执行。原《泸州市安全生产责任目标管理考核办法》（泸市府发〔2001〕124号）同时废止。



二○○七年三月五日
泸州市安全生产目标管理考核办法

第一章总则

第一条为贯彻《中华人民共和国安全生产法》，加强安全生产管理，有效防范生产安全事故，保障人民生命财产安全，按照《四川省安全生产条例》、《四川省安全生产目标管理考核办法》（试行），结合我市实际，制定本办法。
第二条市政府对安全生产实行目标管理考核制度。
市政府安全生产目标管理实施范围：各区、县人民政府，市级有关部门，驻泸重点企事业单位。

第二章目标管理体系

第三条安全生产目标管理责任体系。
（一）泸州市安全生产目标管理工作实行市长负责制，市长为全市安全生产目标责任人，副市长为分管工作直接责任人，按分工组织全市相关行业、系统安全生产目标的实施。
（二）各区、县人民政府区、县长为本地安全生产目标责任人，对市政府下达的安全生产目标向市长负责，副区、县长按分工对本地安全生产目标责任人负责，组织本地相关行业、系统安全生产目标的实施。
（三）市级有关部门主要负责人为本部门安全生产目标责任人，负责组织本部门、本系统安全生产目标的实施。其他领导按职责分工对责任人负责。
（四）驻泸重点企事业单位主要负责人为本单位安全生产目标责任人，负责本单位安全生产目标的实施。其他领导按职责分工对责任人负责。
第四条目标管理组织体系。
（一）市政府分管安全生产工作的副市长负责安全生产目标管理的组织，分管安全生产工作的副秘书长具体负责年度安全生产目标的制定、分解、实施、考评、奖惩等重大问题的组织协调。
（二）市安委会负责全市安全生产总目标的分解，并做好各责任单位目标的审核、实施监控、年终考评等具体工作。
（三）各目标责任人具体承担本地区、本部门、本单位目标任务的组织实施。各目标责任单位要建立健全制度,落实机构和指定专人负责日常工作,及时研究解决目标执行中存在的问题。
（四）市政府督办室（目标办）会同市安办对纳入市政府目标管理的安全生产单项目标项目进行考核；对全市安全生产目标管理工作进行指导、监督和协调。
（五）市政府安全生产委员会办公室（以下简称市安办）为市安全生产目标管理工作办事机构，负责全市安全生产目标管理的日常工作。

第三章目标的制定、内容与下达

第五条目标考核依据。
（一）省政府下达我市的安全生产控制指标。
（二）市委、市政府对全市国民经济和社会事业发展规划等所确定的安全生产目标任务，上级主管部门部署的安全生产工作任务。
（三）各目标责任单位前3年安全生产平均水平。
第六条目标分类和内容。
安全生产目标分为控制目标、工作目标两类。
（一）控制目标（70分）。控制目标为当年安全生产工作的主要控制指标。
1各类生产伤亡事故及重点行业死亡人数，重、特大事故起数。
2亿元GDP生产事故死亡率、工矿商贸企业从业人员10万人生产事故死亡率、道路交通万车死亡率、煤矿百万吨死亡率。
（二）工作目标（30分）。工作目标为安全生产工作任务和要求。
安全生产长效机制建设、年度及阶段性工作计划安排、有关职能部门在各自的职责范围内对安全生产工作依法履行监督管理职责、预防事故的各项安全措施落实、事故报告和调查处理、重大安全事故整治及完成省、市委、市政府部署和交办的有关工作任务要求。
目标由市安委会制定报经市政府审定后分解下达。
第七条目标分解。各区、县人民政府，市级有关部门按照市安委会下达的安全生产目标逐级分解下达，并将分解落实情况抄送市安办备案。
第八条目标调整。为保证目标的严肃性，原则不对目标进行调整。在实施过程中，符合下列条件之一，确需调整目标的，必须在当年度9月15日前，以专题请示送市安办审查后报市政府批准，由市安委会下达调整。
（一）因不可抗拒的客观因素使目标不能实现的。
（二）涉及国家和全省、全市安全生产全局工作任务变化和其他特殊情况的。

第四章目标监控与考评

第九条目标监控。采取点上抽查与面上检查相结合，适时抽查与定期检查相结合，对目标实施全过程进行监控，随时了解情况，协调解决出现的矛盾和问题，并及时反馈目标完成情况。
第十条检查与考评。
（一）半年自查。当年7月10日前，各区、县人民政府，市级有关部门，驻泸重点企事业单位对上半年安全生产目标完成简要情况进行自查并将自查报告报市安委会，市安办会同有关部门进行抽查和检查。
（二）年终考评。次年1月10日前，各区、县人民政府，市级有关部门、驻泸重点企事业单位对上年度安全生产目标完成情况进行自查，写出自查报告报市安委会。
次年1月中旬前，市安委会组织对目标管理责任单位年度安全生产目标完成情况进行抽查，并对未被抽查单位的自查报告进行集中审查。
市安办对各区、县人民政府，市级有关部门，驻泸重点企事业单位的考评情况进行考核,形成全市安全生产目标管理执行情况报告，由市安委会审核后报市政府审定。
第十一条目标考评计分办法。基本分为100分（控制目标基本分+工作目标基本分），采用倒扣计分法，每项扣分至该项基本分扣完为止。
（一）控制目标。基本分为70分。
1区、县人民政府。
①死亡控制目标。基本分为30分。
各类生产伤亡事故死亡人数等于或低于市政府下达目标数的区、县人民政府获得本项基本分。其中：重点行业单项控制指标每突破一项，扣3分。
各类生产伤亡事故死亡人数突破市政府下达目标数的区、县人民政府该项考评扣15分。
②重大事故。基本分为15分。
重大事故件数突破前3年平均数的区、县人民政府，该项考评扣15分。异地发生的重大事故，按事故责任划分考评相关区、县人民政府。
③特大事故。基本分为25分。
发生特大事故的区、县人民政府，该项考评不得分，当年安全生产目标实行“一票否决”，同时在市政府对区、县人民政府目标考核中实行“一票否决”，降低一个考核等次。对异地发生的特大事故，按照责任划分，事故主要责任方所在区、县人民政府，该项考评不得分，安全生产目标实行“一票否决”，其他责任方所在区、县人民政府该项考评扣15分；同等责任时，同等责任方所在区、县人民政府该项考评不得分，当年安全生产目标实行“一票否决”。
2市级有关部门和驻泸重点企事业单位。
①死亡控制目标。基本分为30分。
生产伤亡事故死亡人数等于或低于市政府下达目标数的部门和单位获得本项基本分。其中：各单项控制指标每突破一项，扣3分。
生产伤亡事故死亡人数突破市政府下达目标数的部门和单位，该项考评扣20分。
②重大事故。基本分为15分。
重大事故件数突破前3年平均数的市级有关部门，该项考评扣15分。驻泸重点企事业单位发生重大事故，当年安全生产目标实行“一票否决”。
③特大事故。基本分为25分。
发生特大事故的市级有关部门，该项考评不得分，当年安全生产目标实行“一票否决”。
（二）工作目标。基本分为30分。具体计扣分标准和方法由市安委会制订。
（三）其他扣分项目。
1当年安全生产工作受到省政府通报批评的，扣10分。
2当年安全生产工作受到省级部门、市委、市政府及市安委会通报批评的，每次扣3分。
3造成不良影响事件，查有实据的，每发生一件扣2分。
4被考核单位在考核中弄虚作假的，视情节轻重从目标管理考评得分中扣减10－25分，并通报批评。
5隐瞒事故的加重处罚。经查实，隐瞒一般事故的扣10分；隐瞒重大以上（含重大）事故的，当年安全生产目标实行“一票否决”。
（四）加分项目
1区、县人民政府，市级有关部门，驻泸重点企事业单位的安全生产工作成绩特别突出,当年获得国务院、国家部委（不含办公厅、司、局）和省委、省政府（含省安委会）表彰的，加5分；获得省委、省政府领导批示表扬的，一次加2分；获得市委、市政府（含市安委会）表彰的，加3分；获得市委、市政府领导批示表扬的，一次加1分。同项内容按最高级别计分，本项加分最高不超过10分。
2安全生产工作经验创新，被国家有关部门、省政府或省安委会认可推广的，加2分；经市政府、市安委会认可推广的加1分。同项内容按最高级别计分，本项加分最高不超过4分。
3死亡人数控制指标连续3年下降的区、县人民政府，市级有关部门，加2分；连续3年未发生重大事故的区和连续2年未发生重大事故的县，加2分。
4安全生产宣传报道成绩显著，被中央和省级、市级主要报刊、电视台宣传报道采用，每刊登（播送）1条信息，中央级加0.5分，省级加0.3分，市级加0.1分；被省政府《政府工作通报》、《政务参阅》、省安委会《安全生产简报》采用，每1条加0.3分；被市委、市政府或市安委会简报、信息采用，每1条加0.1分。同项内容按最高级别计分，本项加分最高不超过2分。

第五章考核结果与奖惩

第十二条考核结果。考核得分在70分（含70分）以上且无本办法第十一条规定的“一票否决”项的区、县人民政府，市级有关部门，驻泸重点企事业单位为完成安全生产目标单位；其中，完成目标区、县考核得分排名前3名、市级有关部门和驻泸重点企事业单位考核得分分别排名前10名为安全生产工作先进单位，其他为安全生产工作合格单位。考核得分在70分（含70分）以下或有符合办法第十一条规定的“一票否决”项的区、县人民政府，市级有关部门，驻泸重点企事业单位为未完成安全生产目标单位。
考核结果作为考核领导班子和干部政绩的重要依据。在通知被考核单位的同时，抄送市委组织部、市人事局和驻泸重点企事业单位上级主管部门。
第十三条表彰。市安委会依据考评得分，提出考评意见，报经市政府批准后，由市政府对完成安全生产目标的区、县人民政府，市级有关部门，驻泸重点企事业单位予以通报表彰。
第十四条奖励。
（一）对考评为安全生产工作先进单位的第一责任人、分管责任人、安全生产管理部门主要负责人，给予每人2000元的奖励。
（二）对考评为安全生产工作合格单位的第一责任人、分管责任人、安全生产管理部门主要负责人，给予每人1000元奖励。
（三）对市、区县政府及市级有关部门责任人的奖励经费由市财政列支；对驻泸重点企事业单位的奖励经费，由各单位在自有资金中列支。
（四）对评为安全生产工作先进单位、合格单位的其他责任人和职工，可按本单位人平工资的1.5个月和1个月的标准进行奖励。对主要责任人、分管责任人、主管科室负责人，可按高于职工平均奖金的1-2倍奖励。资金在各单位自有资金中开支。
第十五条惩处。
（一）按照本办法第十二条规定，未完成安全生产目标任务的区、县人民政府，市级有关部门，驻泸重点企事业单位向市政府写出书面整改意见。
其中，发生特大事故的区、县人民政府，市级有关部门，年度内不得评先评优。
（二）连续2年未完成安全生产目标任务的区、县人民政府，市级有关部门，驻泸重点企事业单位向市政府写出书面整改意见，年度内不得评先评优，全市通报批评。
（三）连续3年未完成安全生产目标任务的区、县人民政府，市级有关部门，驻泸重点企事业单位，由市安委会提出对目标责任人的处理意见，报市政府审定后执行。

第六章附则

第十六条各区、县人民政府可参照本办法，结合本地区实际制定安全生产目标考核办法，并报市安办备案。
第十七条本办法由市安办负责解释，自下发之日起执行。主题词： 安全生产目标考核办法通知